http://www.5nalog.ru / Статьи / Как снизить налоговые потери при смене юридического лица.

Как снизить налоговые потери при смене юридического лица.

При развитии или изменении масштаба бизнеса собственник может принять решение о смене организационно-правовой формы юридического лица, ведущего деятельность, или же о замене компании новой.

Один из вопросов, который надо решить менеджменту и собственникам компании при смене юридического лица, - как с минимальными налоговыми потерями и без привлечения излишнего внимания налоговиков передать активы от существующей фирмы вновь созданной.

Ликвидация

Сначала рассмотрим налоговые последствия одного из наиболее распространенных способов: старая компания ликвидируется, ее имущество (оставшееся после погашения претензий кредиторов и уплаты налогов ) распределяется учредителям, которые вносят его в уставный капитал новой фирмы.

С точки зрения налоговых последствий не важно, к какой организационно-правовой форме принадлежит фирма, проходящая процедуру ликвидации (ОАО, ООО или ЗАО), - порядок ликвидации любого юридического лица определяется статьями 61-64 ГК. При добровольной ликвидации после уплаты всех налогов и удовлетворения требований кредиторов у компании остается прибыль в виде прав требования, имущества и денежных средств. Эта прибыль распределяется между акционерами (участниками) пропорционально их взносам в уставный капитал.

Если стоимость оставшегося имущества не превышает стоимости вкладов учредителей, налога на прибыль не возникает (ст. 251 п. 1 подп. 4 Налогового Кодекса).

Что касается НДС, то у ликвидируемого юридического лица передача имущества участникам в пределах первоначального взноса не признается объектом обложения НДС (ст. 39, 146 Налогового Кодекса). Однако если при приобретении этого имущества налог был принят к зачету в уменьшение налоговой базы (ст. 170 п. 3 подп. 2 Налогового Кодекса), у юридического лица возникает обязанность вернуть НДС с недоамортизированной части основных средств.
Но в большинстве случаев стоимость имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов превышает стоимость взносов учредителей. В связи с чем возникают дополнительные налоговые издержки. Стоимость имущества, превышающая стоимость вкладов, признается реализацией и облагается НДС у ликвидируемой компании. А также образует доход у учредителей, облагаемый НДФЛ или налогом на прибыль.

Однако сумму налоговых платежей, возникающих при ликвидации, можно снизить. Для этого целесообразно структуру активов изменить таким образом, чтобы к моменту ликвидации все товары, материалы, дебиторская задолженность и основные средства были переведены в денежные средства. Ведь согласно ст. 39, п. 12 ст. 149 Налогового Кодекса передача денежных средств не облагается НДС.

Кроме того, необходимо до ликвидации компании выплатить эти денежные средства в качестве дивидендов (чтобы они облагались у учредителей при получении НДФЛ (ст. 224 п. 4 Налогового Кодекса) по сниженной ставке 9%) или налогом на прибыль (статьи 284 п. 3 подпункт 1 Налогового Кодекса) или .

Правда, такой подход зачастую нерационален с точки зрения самого бизнеса, поскольку продажа основных средств негативно повлияет на повседневную деятельность предприятия. Кроме того, быстрое превращение дебиторской задолженности в денежные средства может повлечь финансовые потери, если продаваться она будет с дисконтом.

Продажа основных средств и товаров новой компании

Как усовершенствование ликвидации часто используют прямую продажу активов от старой компании новой. То есть до принятия решения о ликвидации все основные средства и товары продаются новой организации. При этом у ликвидируемого юридического лица возникает обязанность заплатить НДС (статья 146 пункт 1 Налогового Кодекса). Однако новое юридическое лицо сможет принять этот НДС к зачету (статья 171 пункт 2 Налогового Кодекса). Вырученные деньги распределяются между участниками старой фирмы в виде дивидендов соразмерно их вкладам в уставный капитал ликвидируемой фирмы (эти доходы облагаются по ставке 9% - ст. 224 п. 4, ст. 284 п. 3 подп. 1 Налогового Кодекса). После чего старая компания ликвидируется.

Несмотря на то что данный способ передачи имущества наиболее понятен и прост, он обладает рядом недостатков. Во-первых, надо будет заплатить налог на прибыль с разницы между остаточной стоимостью основных средств (или закупочной стоимости товаров и материалов) и ценой их реализации (ст. 247 Налогового Кодекса).

Во-вторых, стоимость передаваемого имущества скорее всего придется делать рыночной. Поскольку, если фирмы будут признаваться взаимозависимыми, к отношениям между ними будет применяться ст. 40 Налогового Кодекса, предусматривающая контроль цен.

В-третьих, у вновь созданной компании может не хватить денежных средств для оплаты основных средств и товара. Как следствие необходимо будет привлекать кредитные или заемные ресурсы, что несет дополнительный налоговый риск - проверяющие зачастую считают схемой приобретение товара у взаимозависимой организации за счет заемных средств (например, подобные подозрения высказаны в последней «дсп»-инструкции ФНС по борьбе с фиктивным экспортом).

Таким образом, продажа имущества от старой организации новой является хоть и простым, но достаточно затратным с точки зрения налоговой нагрузки способом. Конечно, организации могут уйти от налога на прибыль, реализуя имущество по балансовой стоимости. Но если она не соответствует рыночным ценам, при проверке это несомненно приведет к доначислению налогов. Кроме того, продажа по балансовой стоимости спровоцирует внимание налоговиков, поскольку такая цена означает для них наличие схемы уклонения (это следует из «дсп»-документов ФНС, посвященных выявленным схемам ухода от налогообложения).

Учреждение новой компании имуществом старой

Одним из альтернативных способов может стать передача денежных средств, товаров и основных средств в уставный капитал новой компании с последующей ликвидацией старой организации - учредителя. В этом случае имущество закрываемой компании передается новой фирме в качестве вклада в уставный капитал. А при ликвидации старой фирмы доля этой компании в новой будет распределена между участниками ликвидируемой компании пропорционально их вкладам в уставный капитал (ст. 63 п. 7 Гражданского Кодекса).

Налоговая нагрузка в данном варианте следующая: при передаче товаров и основных средств в уставный капитал учредитель (потенциально ликвидируемая организация) должен будет восстановить НДС (статья 170 пункт 3 подпункт 1 Налогового Кодекса). Однако новая организация сможет принять все восстановленные ликвидируемой компанией суммы НДС к вычету (ст. 171 п. 11 Налогового Кодекса). Передача доли в новой компании участнику ликвидируемого юридического лица не облагается НДС (статья 149 п. 12 Налогового Кодекса).

Налогом на прибыль операция по передаче имущества в качестве вклада в уставный капитал также не облагается (ст. 251 п. 1 подп. 3 Налогового Кодекса). Таким образом, решается сразу несколько задач. Основные активы передаются новой компании, участники ликвидированного юридического лица получают контроль и владение аналогично тому, которое они имели в старой фирме. Все операции проходят с минимальными налоговыми издержками.

Однако если у старой компании есть большая дебиторская задолженность, срок уплаты которой еще не наступил (или ее просто невозможно взыскать в данный момент), подобный вариант передачи активов неудобен. Ведь «дебиторку» нельзя внести в уставный капитал новой компании. Задолженность сначала придется «конвертировать» либо в денежные средства (с помощью факторинга или цессии), либо в товар (вернув товар, по оплате которого возник долг), либо в ценную бумагу (оформив задолженность векселем).

Безвозмездная передача

Следующий вариант - безвозмездный вклад в имущество новой компании, не связанный с увеличением уставного капитала. То есть безвозмездная передача имущества своей дочерней компании.

Чтобы полученное имущество не облагалось налогом на прибыль, необходимо обеспечить долю участия старой компании в уставном капитале новой более 50 процентов. А также проследить, чтобы это имущество (за исключением денежных средств) не передавалось в течение года со дня его получения третьим лицам (ст. 251 п. 11 Налогового Кодекса). Наиболее удобно использовать такой способ при передаче денежных средств, поскольку товары, материалы и основные средства могут быть переданы только с уплатой НДС со стоимости передаваемого имущества (ст. 146 п. 1 подп. 1 Налогового Кодекса). Кроме того, ограничение на реализацию полученного имущества третьим лицам делает нецелесообразным передачу товара таким способом.

Реорганизация

Альтернативным вариантом ликвидации является проведение реорганизации в форме присоединения, разделения, слияния или выделения. Реорганизация может быть выгодна прежде всего тем компаниям, которые стремятся к масштабированию бизнеса и развитию, а их налоговые риски минимальны. Вместе с тем надо помнить, что при реорганизации все права и обязанности старых компаний(в том числе налоговые) переходят к их правопреемникам (ст. 58 Гражданского Кодекса). Это означает, что все текущие риски в том или ином виде будут сохранены на новых юридических лицах. Неоспоримым преимуществом реорганизации является то, что все имущество и активы могут быть переданы правопреемникам - новым юридическим лицам без каких-либо налоговых последствий как для принимающей, так и для передающей стороны(ст. 251 п. 3, ст. 162.1 Налогового Кодекса).

Как мы видим, у всех рассмотренных способов снизить налоговую нагрузку при смене юридического лица есть свои плюсы и минусы. Идеального способа не существует - чем больше налоговая экономия, тем выше риск. Так, наименьший риск представляет собой вариант обычной ликвидации с последующим разделением имущества среди учредителей. Однако при этом налоговая нагрузка максимальна. Компромиссным вариантом в плане риска и величины налоговой экономии мог бы стать способ, при котором имуществом старой фирмы учреждается новая. Однако это ведет к взаимозависимости этих двух компаний. Именно поэтому наиболее выгодным в конкретных условиях может оказаться любой из представленных вариантов - все зависит от причины, по которой юридическому лицу приходится менять структуры активов ликвидируемой компании.

Александр ЛЕМЧИК